Криптовалюты: ICO и регулирование рынков

За это время сформировалось два подхода к регулированию деятельности на рынке криптоактивов. Первый подход представляет собой адаптацию существующего законодательства. Адаптация происходит, с одной стороны, через изменения в судебной практике, и, с другой стороны, посредством разъяснений регулирующих органов. Второй подход выражается в принятии специализированного законодательства.

Адаптация законодательства произошла, например, в Великобритании, Европейском Союзе и США. Мальта и Дубай, наоборот, ввели специализированный правовой режим для криптоактивов. На Мальте основа специализированного правого режима – Virtual Financial Assets Act 2018. В Дубае основа специализированного правового режима – Virtual Asset Law 2022 и VARA Regulations 2023.

Стоит отметить, что в Евросоюзе в 2024 году начнет действовать специализированный правовой режим для криптоактивов (см. ниже). По-видимому, можно ожидать что и другие правовые системы будут вводить более специализированные правила и таким образом участникам рынка в будущем уже не надо будет полагаться на “адаптированные” правовые нормы.

Не все криптоактивы подпадают под нормативное регулирование, часто это определяется в зависимости от правовой природы конкретного криптоактивы. В этом отношении можно выделить следующие категории: (i) security tokens; (ii) exchange tokens; (iii) e-money tokens; и (iv) utility tokens.

Security tokens — это криптоактивы, которые имеют признаки ценных бумаг (т.е. сходны по природе с акциями или облигациями). Основной чертой security token обычно признается право его владельца на получение прибыли, при этом не имеет значения есть ли у собственника токена также права собственности на, или на управление, имущество(м), из которого извлекается эта прибыль.

Например, при проведении ICO, в котором выпускаются в обращение security tokens в общем случае необходимо подготовить и опубликовать проспект эмиссии. Предполагается, что проспект эмиссии предоставляет потенциальным инвесторам информацию об эмитенте и его деятельности для принятия обоснованного инвестиционного решения. Подготовка проспекта эмиссии – как минимум дорогостоящее мероприятие; на сегодня нам известно только об одном зарегистрированном проспекте эмиссии в ЕС: его опубликовала компания Hydrominer H2O.

Также отметим, что существуют достаточно важные исключения – например, для небольших ICO или для ICO, в которых участвуют только профессиональные инвесторы, нет необходимости публиковать проспекта.

Есть и другие требования, связанные с security tokens. Например, если security tokens обращаются на торговых площадках, то по общему правилу запрещаются инсайдерские сделки и манипулирование рынком.

Кроме security tokens, обычно к сфере специального нормативного регулирования также относятся e-money tokens. E-money tokens — это token’ы, которые выпускаются в обмен на законные платежные средства валюту и принимаются при осуществлении расчетов третьими лицами (такие token’ы в определенной степени будут аналогичны услугам PayPal). Обычно нормативно-правовое регулирование e-money tokens предусматривает для эмитента получить лицензию или зарегистрироваться в реестре финансового или банковского регулятора. зарегистрированы.

Как правило exchange tokens и utility tokens не входят в сферу специального нормативного регулирования. Exchange tokens — это токены, которые на практике в основном используются как средство платежа (например, Биткойн). Utility tokens — это токены, которые можно обменять (использовать для приобретения) определенных товаров или услуг, предлагаемых эмитентом. Примером utility tokens может быть «криптовалюта», которая выпускается игровой платформой и предназначается для приобретения артефактов в игре.

С середины 2024 года, MiCA введет в Евросоюзе единый режим нормативного регулирования для e-money tokens и для токенов, которые привязаны к стоимости каких-либо активов (asset-referencing tokens). А с конца 2024 года, MiCA введет в действие регулирование для услуг на рынке криптоактивов.

Подходы к регулированию ICO характерны для более консервативных Европейских правовых систем, например, Европейского Союза/Великобритании. “Молодые” правовые системы часто более активно взаимодействуют с рынком криптоактивов. Например, в Дубае в соответствии с Virtual Assets Law 2022 был создан специализированный регулятор – Dubai Virtual Asset Regulatory Authority (VARA) для надзора за широким спектром “виртуальных активов”. В свою очередь, VARA выпустила детальный нормативно-правовой акт Virtual Asset Regulations 2023, в Приложении 1 к которому перечислены виды деятельности на рынке виртуальных активов, для осуществления которых требуется разрешение VARA. К регулируемым видам деятельности, например, относятся консультационные услуги и услуги по хранению виртуальных активов. Здесь отметим, что Дубай — это только одна из юрисдикций ОАЭ, и, например, в ADGM и DIFC действуют свои собственные нормативные правовые акты о криптоактивах.

Что касается федерального права США, то здесь нормативно-правовое регулирование криптоактивов, по-видимому, еще активно развивается. С одной стороны, большая часть криптоактивов считаются “инвестиционными контрактами” и, соответственно, регулируются так же, как и ценные бумаги. (Причина, по которой криптоактивы считаются “инвестиционными контрактами” – ожидание инвесторами прибыли от приобретения криптоактивов.) С другой стороны криптоактивы, которые уже торгуются на рынке и не связаны с объединением усилий множества лиц для достижения общей цели, не считаются инвестиционными контрактами (например, Биткоин не считается инвестиционным контрактом).

При планировании международного ICO, помимо регулирования на федеральном уровне США, следует также учитывать правовые нормы конкретных штатов. Например, с 2015 года право штата Нью-Йорк предусматривает обязательное получение лицензии BitLicense, если в трансакциях с криптоактивами участвуют жители штата.